Подписывайтесь на телеграмм-канал журнала «Саппорт», чтобы получать эксклюзивные материалы от экспертов и самые актуальные новости в мире бизнеса >>>

 

Этот чек-лист поможет быстро оценить типовые условия договора. Однако стоит учитывать, что каждая сделка имеет свои особенности – универсального решения для всех ситуаций не существует.

При проверке договора следует обращать внимание на эти положения:

 

Реквизиты договора: дата, место и номер

Проверьте корректность заполнения реквизитов. Дату обычно прописывают в шапке договора и в одном из его последних разделов. Важно, чтобы эти даты совпадали.

 

 

Стороны договора

Ваша задача — убедиться в правильности наименований, реквизитов сторон и проверить полномочия представителя подписывать договор. Если договор подписывает директор или иное лицо, которое может действовать от имени организации без доверенности, нужно проверить актуальность его полномочий в выписке из ЕГРЮЛ или в уставе. Если договор подписывает лицо по доверенности, запросите доверенность и проверьте: срок действия, кто ее выдал и вправе ли уполномоченное лицо совершать такого рода сделки.

 

Предмет договора

Предмет – это основной объект и обязательства сторон, то есть существенное условие договора. Если не согласовать предмет, то договор признается незаключенным.

Из договора должно быть понятно, о чем договорились стороны. Например, в договоре купли-продажи нужно указать основные характеристики товара, позволяющие отделить его от других подобных, а в договоре аренды здания – основные характеристики здания, то есть его местонахождение, площадь, кадастровый номер.

Следует помнить, что не все может быть предметом сделки − предмет договора не должен включать объекты, ограниченные в обороте, если у вас нет права на совершение такой сделки, или изъятые из него.

 

 

Срок исполнения обязательств

Нужно проверить, достаточно ли времени на исполнение обязательств. Часто за нарушение сроков предусмотрены санкции, поэтому уже на моменте подписания договора лучше убедиться, что уложиться в установленные сроки реально.

Если срок не указан – это риск. Контрагент может затягивать исполнение – придется доказывать в суде, какой срок является приемлемым («разумным») для исполнения обязательств, а это дополнительные издержки.

 

Цена договора и порядок оплаты

Первым делом проверьте условие о цене и порядке оплаты. Рекомендую указывать сумму договора и цифрами, и прописью – это снижает риски при разночтении и технических ошибках. Эти значения должны совпадать.

Также нужно определить:

  • что входит в цену договора: включены ли в цену доставка, упаковка, услуги связи, сборы и прочее
  • включены ли в нее налоги, в том числе НДС (или он начисляется дополнительно), указана ли ставка НДС
  • кто несет банковские расходы при оплате
  • когда обязанность по оплате считается исполненной

 

Для получателей платежей выгоднее «момент зачисления средств на счет», для отправителей – «момент списания средств со счета».

Помните: если вы являетесь плательщиком по договору, то всегда придерживайтесь графика платежей – иначе могут быть последствия в виде штрафов или пени.

Важно обратить внимание, какой счет указан: корреспондентский счет банка или ваш расчетный счет. В первом случае обязанность считается исполненной, когда банк списывает или получает деньги, во втором – когда деньги списываются или приходят на ваш счет. В некоторых случаях разница может составлять 1–2 дня, что критично при спорах, начислении пени, просрочке.

Если цена установлена в иностранной валюте, а расчеты будут производиться в рублях, следует учесть:

  • курс конвертации: официальный курс ЦБ РФ или курс коммерческого банка
  • момент пересчета (момент оплаты, момент заключения договора и т.д.)
  • на ком лежит риск при значительных колебаниях курса

 

При работе с иностранными контрагентами международные переводы могут занимать больше времени, поэтому следует распределить ответственность за задержки оплаты между сторонами.

 

Права и обязанности сторон

Часто договоры составлены в пользу одной стороны и редко содержат равноценные условия, особенно, если шаблон представил контрагент.

Если в договор включены обременительные условия и формулировки выходят за рамки устных договоренностей — лучше обсудить и внести правки до подписания.

Обратить внимание на:

  • наличие скрытых/дополнительных обязанностей, которые не обсуждались (например, обязанность оказать помощь третьим лицам, обязательства не конкурировать и т.п.)
  • ограничения в праве использовать результат договора, даже если вы за него платите
  • обременительные условия (например, обязанность исполнителя бесплатно дорабатывать результат в течение неограниченного срока)

 

Ответственность сторон

Оцените, соразмерна ли ответственность сторон. Например, при существенной разнице в размере санкций, если указана неустойка в размере 0,1% для одной стороны и 5% – для другой, можно говорить о явном дисбалансе. Наиболее корректным решением будет установить «зеркальные» условия ответственности для обеих сторон.

Проверьте адекватность установленной ответственности. То есть не завышен ли размер неустойки — ее базовый размер составляет 0,1% от стоимости договора, иных штрафов.

Желательно указывать и на вид неустойки:

  • зачетная – убытки взыскиваются только в части, не покрытой неустойкой
  • исключительная – взыскивается только неустойка, без убытков
  • штрафная – неустойка + убытки
  • альтернативная – можно выбрать, что взыскивать

 

Корпоративный капкан: история о бизнесмене, который чуть не остался пожизненным должником

 

Срок действия договора

Следует убедиться, соответствует ли срок фактическим срокам исполнения. Если договор предусматривает оплату после исполнения обязательств − заложить срок для оплаты в общий срок действия договора.

Если договор заключается после начала работ, то лучше прямо указать, что условия договора распространяются на предшествующий период. Например, если ремонт начался в марте 2024 года, а договор отдан на подпись только в 2025 году, то необходимо указать: «действие договора распространяется на отношения сторон, возникшие с 01 марта 2024 года». Это важно, чтобы условия договора действовали на протяжении всего периода взаимоотношений сторон.

Рекомендую обратить внимание на наличие автоматической пролонгации договора. Если автоматическое продление нежелательно, включить условие о заключении дополнительного соглашения. Если оно необходимо − лучше прописать сроки и порядок направления уведомления о прекращении договора, иначе расторгнуть договор может быть затруднительно.

 

Интеллектуальная собственность

Проверьте, урегулированы ли отношения по созданию объектов интеллектуальной собственности и передаче прав на них. Если в рамках договора создаются или используются объекты интеллектуальных прав, например, дизайн, логотип, софт, тексты, фото, видео – этот раздел критически важен. Неправильно оформленные условия могут привести к конфликтам, потере прав и невозможности использования результата работ.

Обратить внимание на:

  • что именно считается объектом интеллектуальной собственности по договору: указан ли перечень создаваемых объектов
  • кто будет обладателем прав на созданный результат: кому переходят исключительные права на созданный результат
  • момент перехода прав и форма оформления, например, по акту передачи исключительных прав (или включение соответствующего пункта в основной акт выполненных работ)
  • разрешено ли исполнителю использовать результат: есть ли указание на право исполнителя использовать результат в своём портфолио, на сайте, в кейсах и т.д.
  • кто несет ответственность за нарушение интеллектуальных прав третьих лиц

 

Материалы по теме:

Договор, чтобы не нарушить авторские права. Краткий ликбез для бизнеса

Депонирование авторских прав: что вам нужно знать для защиты собственности

Плагиат: когда возникает и чем грозит вашему бизнесу

Расторжение договора

Важно проверить, можно ли отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке. Если можно − уточнить условия такого отказа:

  • санкции за отказ (неустойка, удержание средств и пр.)
  • сроки уведомления (момент, с которого договор будет считаться расторгнутым)
  • порядок направления уведомления — по почте, email, через ЭДО

 

Если не соблюсти формальности – отказ будет считаться несовершенным. Важно сверять условия договора и ваши фактические действия.

 

Разрешение споров

Согласуйте претензионный порядок. Нужно определить условия направления претензии и ответа на нее. Для некоторых категорий споров претензионный порядок обязателен, даже если не согласовать его в договоре. Но договор поможет уточнить условия его реализации: сроки направления претензии и ответа на нее, содержание, способы направления.

Для удобства можно согласовать электронный обмен претензиями и ответами на них, чтобы не отправлять претензии по почте.

 

 

Следует проверить подсудность: какой суд будет рассматривать спор, если договориться в мирном порядке не получится. Лучше указать суд по вашему местонахождению, чтобы минимизировать затраты. Если контрагент отказывается от такого варианта, оптимальным будет суд по месту нахождения истца или ответчика.

 

Выбор применимого права

Проверьте, есть ли указание на право, которым регулируется договор. В договорах с участием иностранных элементов, например, когда поставщик – в Китае, заказчик – в РФ, или в онлайн-бизнесе стороны могут определить, право какой страны будет применяться к договору. Это и есть «применимое право».

Если договор заключается на английском языке, не забывайте, что «governing law» ≠ «jurisdiction»: «governing law» — это применимое право, а «jurisdiction» – это место (суд), где будет рассматриваться спор.

 

Дополнительные условия, которые уберегут от рисков

Рекомендую делать условия понятными для обеих сторон: лучше убедиться, нет ли двусмысленных или неурегулированных понятий. Если в договоре используется терминология – лучше дать пояснение к формулировке.

Проверьте, есть ли в договоре условия о подписании актов, заданий, отчетов и т.д. Если да − зафиксировать, кто должен подготовить такие документы и в какие сроки. Акт подтверждает исполнение договора, поэтому важно, чтобы уложиться в такие сроки было реально.

Предусмотрите удобные для вас способы заключения договора и обмена иными документами: сейчас все чаще используют электронный документооборот (ЭДО) или электронную почту.

Уточните приемлемые способы для переписки: электронная почта, мессенджеры (и какие) и т.п.

Согласуйте ответственных за коммуникацию лиц – тех, кто вправе выступать от имени одной стороны в переписке с другой стороной. Например, можно указать, что электронные письма с корпоративных адресов приравниваются к официальной переписке.

Если в тексте договора есть ссылки на приложения, убедитесь в их наличии и корректности нумерации.

Часто к договору прилагаются формы актов, заданий и иных документов. При подписании приложения с формой документа нужно убедиться, что подписывается именно форма, а не сам документ.

Если вместо формы документа подписан, к примеру, акт выполненных работ, это может значить, что вы приняли работы. Доказать, что вы подписывали форму, а не принимали работы, достаточно затруднительно.