Должник решил прекратить деятельность

По общему правилу, обязательство прекращается, когда должник ликвидировался, то есть прекратил деятельность (ст. 389 ГК). Поэтому возможность прекратить обязательство и надежда на то, что контрагент не заявит требования кредитора, могут казаться привлекательным вариантом для недобросовестных должников. Кредиторам, в свою очередь, важно «держать руку на пульсе» и знать, в каких ключевых точках процесса закрытия бизнеса должник может попытаться избежать погашения кредиторской задолженности.

 

Уведомление кредиторов о начале процесса ликвидации

Ликвидатор обязан в течение десяти рабочих дней со дня, как принято решения о ликвидации юридического лица, письменно уведомить об этом не только регистрирующий орган, но и кредиторов. Об этом сказано в пункте 1 статьи 59 ГК. Часто должник может «забыть» проинформировать кредитора, соответственно, последний может и не узнать своевременно, что бизнес должника закрывается.

Как избежать риска:

Кредиторам нужно регулярно отслеживать, нет ли на сайте журнала «Юстиция Беларуси» объявления о ликвидации должника. Для этого также можно использовать различные сервисы по проверке и контролю состояния контрагентов. Как правило, такие сервисы имеют функцию «поставить на контроль» и известят вас в случае, если статус должника в ЕГР изменится.

 

Рассмотрение требований кредиторов

После начала процесса ликвидации кредитор должен в указанный в объявлении о ликвидации срок (от 2-х до 4-х месяцев) подготовить и направить должнику требование кредитора. Получив такое требование, должник в лице ликвидатора может попробовать уйти от обязанности по погашению долга: кредитор получит письмо от ликвидатора с непризнанием требования либо не получит никакой обратной связи.

Как кредиторам защитить свои интересы:

Закон предусматривает несколько возможностей для кредитора в ситуациях, подобных описанной, позаботиться о своих интересах. Во-первых, если ликвидатор отказывается удовлетворять требования кредитора либо уклоняется от рассмотрения такого требования, кредитор может на основании пункта 4 статьи 60 ГК обратиться в суд с иском к ликвидируемому юридическому лицу.

Во-вторых, для кредитора разумным шагом будет письменно сообщить в регистрирующий орган должника о том, что у того есть непогашенная задолженность перед кредиторами. Если эта информация поступит в регистрирующий орган до исключения должника из ЕГР, то в соответствии с частью шестой пункта 16 Положение о ликвидации, должника нельзя исключить из ЕГР в течение двух месяцев со дня получения данной информации.

 

Справочно

Субъект хозяйствования — должника не исключат из ЕГР, если в регистрирующий орган в течение указанного двухмесячного срока представить определение суда о запрете такого исключения либо определение экономического суда о возбуждении производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве), которое влечет ликвидацию субъекта хозяйствования в соответствии с законодательством об экономической несостоятельности (банкротстве).

 

Состоявшаяся ликвидация должника

В случае, если процесс ликвидации завершился раньше, чем кредитор успел включиться в процесс, у кредитора все еще остаются шансы исправить положение и попытаться добиться погашения задолженности путем привлечения собственника (учредителя, участника) либо ликвидатора должника к субсидиарной ответственности.

Такую возможность предусматривает пункт 25 Положения о ликвидации, согласно которому собственник имущества (учредители, участники), ликвидатор, допустившие нарушения требований законодательных актов, регулирующих порядок ликвидации юридического лица, в результате которых юридическое лицо было исключено из ЕГР без применения процедуры экономической несостоятельности (банкротства), солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам ликвидированного юридического лица в размере неудовлетворенных требований кредиторов. Кредитор вправе предъявить в экономический суд соответствующий иск в течение трех лет со дня исключения юридического лица-должника из ЕГР.

В случае же, если после ликвидации юридического лица доказать, что оно в целях избежания ответственности перед своими кредиторами передало другому лицу или иным образом намеренно скрыло хотя бы часть своего имущества, кредиторы, не получившие полного удовлетворения своих требований, вправе обратить взыскание на это имущество в непогашенной части долга (ст. 62 ГК)

 

В нашем телеграм-канале мы публикуем аналитику из мира бизнеса, новости про изменения, проверенные образцы документов и другие материалы для вашей безопасной работы.

Подписывайтесь, чтобы ничего не пропустить >>>

 

Банкротство должника

Как правило, для кредиторов банкротство подает два сигнала. Во-первых, «живых» денег у должника нет. Во-вторых, пора активно «включаться» в игру, чтобы получить хотя бы часть задолженности. Однако практике известны случаи, когда должник инициирует свое банкротство злонамеренно, чтобы уклониться от уплаты налогов, долгов, вывести активы. Среди признаков, которые могут свидетельствовать о преднамеренном банкротстве: ничем не мотивированное предоставление займов на некоммерческих условиях, покупка неликвидных активов, и искусственное накопление задолженности при наличии возможностей погасить ее и пр.

В любом случае, с началом процедуры банкротства должника кредитору необходимо помнить, как минимум, о двух «золотых» правилах:

 

  1. Отслеживайте публикации о банкротстве должника, размещаемые в Едином государственном реестре сведений о банкротстве (далее – Единый реестр; сайт bankrot.gov.by). Отслеживание портала позволит не пропускать назначенные собрания кредиторов и комитета кредиторов, отслеживать судебные постановления по делу о банкротстве, статус рассмотрения требований кредиторов и понимать состав имущества должника и его судьбу.
  2. Своевременно подавайте требование кредитора. В соответствии с пунктом 1 статьи 70 Закона об урегулировании неплатежеспособности, кредиторы вправе предъявить свои требования в течение двух месяцев со дня размещения в Едином реестре определения суда, влекущего открытие конкурсного производства в отношении должника.

 

В дальнейшем, в процессе банкротства рекомендуем кредитору не пренебрегать активным участием в работе собрания кредиторов, комитета кредиторов (если таковой в соответствии с требованиями ст. 67 Закона об урегулировании неплатежеспособности создается, и кредитор избран в его состав), и правильно использовать свой голос, голосуя по вопросам, отнесенным законом к компетенции указанных органов.

Помимо этого, кредитору в процедуре банкротства будет не лишним учитывать, что Закон об урегулировании неплатежеспособности наделяет управляющего рядом полномочий, связанных с возвратом имущества должника, которое последний попытался утаить от кредиторов. Так, в частности, управляющий может обратиться в суд с исками о признании недействительными:

  • сделок с имуществом, совершенных должником в течение определенных сроков до начала производства по делу о несостоятельности и банкротстве;
  • договоров дарения имущества и договоров предоставления безвозмездной (спонсорской помощи);
  • раздела имущества, принадлежащего должнику и иным лицам на праве общей собственности.

 

Читайте также: 

 

Реорганизация

При реорганизации должника кредиторам также важны две критические точки, попадая в которые, важно знать, как себя вести: уведомление о начале ликвидации и завершение ликвидации.

 

Уведомление о начале ликвидации

Должник, который стремиться избежать погашения задолженности перед кредиторами и скрыть имеющиеся активы, может прибегнуть для этого к реорганизации бизнеса. В этом случае должники чаще всего используют реорганизацию в форме выделения, когда из юридического лица-должника выделяется новое юридическое лицо. Ему, согласно разделительному балансу, передается ликвидное имущество, включая, например, объекты недвижимости, транспортные средства, то или иное оборудование.

 

Справочно

В соответствии с пунктом 1 статьи 56 ГК, в течение десяти рабочих дней со дня принятия решения о реорганизации реорганизуемое юридическое лицо обязано письменно уведомить об этом своих кредиторов. Сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации, размещаются на веб-портале ЕГР (на официальном сайте Министерства юстиции Республики Беларусь egr.gov.by).

 

В случае, если должник поступил добросовестно и уведомил о планируемой реорганизации, кредитор вправе потребовать от должника досрочно исполнить обязательств, возникших до начала процесса реорганизации, а при невозможности досрочного исполнения — прекратить такие обязательства и возместить причиненные в связи с этим убытки.

С таким требованием кредитору следует обратиться к должнику письменно. Важно соблюсти установленный ГК срок – письменное требование нужно направить в течение тридцати дней с даты размещения в ЕГР указанных выше сведений. Реорганизуемое юридическое лицо, в свою очередь, должно исполнить требование кредитора, по общему правилу, до завершения процедуры его реорганизации.

Также важно: если кредитору исполнение не предоставлено, убытки не возмещены и не достигнуто соглашение между реорганизуемым юридическим лицом и кредитором о порядке и сроке исполнения требований, солидарную ответственность перед кредитором наряду с реорганизованным юридическим лицом и юридическими лицами, созданными в результате реорганизации, несут собственники имущества (учредители, участники) таких юридических лиц и иные лица, имеющие право давать обязательные для этих юридических лиц указания либо возможность иным образом определять их действия (п. 4 ст. 56 ГК).

Аналогичные последствия наступают и в случае, если кредитора своевременно письменно не уведомили о реорганизации, в силу чего кредитор не имел возможности обратиться к реорганизуемому должнику с требованием.

 

Что такое заемный капитал: где брать деньги в долг, как оформлять заем и какие риски учитывать

 

Завершение реорганизации

Своевременное предъявление требования о досрочном погашении задолженности не значит, что реорганизация не может быть завершена. Что делать кредитору, требование которого было проигнорировано, если процесс реорганизации завершился?

На практике вариантов несколько. Первый — обратить в суд, чтобы признать недействительной государственную регистрацию реорганизации должника. Данный вариант является распространенным, но малоэффективным: суды в большинстве случаев отказывают в таком иске, мотивируя это тем, что удовлетворение иска автоматически не восстановит положение кредитора.

Подтверждением данного вывода является, например, дело N 331-20/2020, рассмотренное судебной коллегией по экономическим делам Верховного Суда Республики Беларусь. По результатам рассмотрения Верховным Судом кассационной жалобы по делу о признании недействительной государственной регистрации юридического лица, созданного в результате реорганизации, судебная коллегия постановила оставить кассационную жалобу – без удовлетворения, согласившись с выводами судов первой и апелляционной инстанций (постановление судебной коллегии по экономическим делам Верховного Суда Республики Беларусь от 04.05.2021 по делу № 331-20/2020).

 

ООО «Д» создано в результате реорганизации в форме выделения из ООО «М». В соответствии с разделительным балансом, к ООО «Д» перешли часть активов и краткосрочные обязательства. На момент проведения реорганизации у ООО «М» имелась кредиторская задолженность, которая по разделительному балансу была передана ООО «Д».

ООО «М» было принято решение о ликвидации ООО «Д» в связи с нецелесообразностью осуществления хозяйственной деятельности.

Кредиторы ООО «Д» обратились в суд с исками о признании недействительной государственной регистрации ООО «Д»  как произведенной в целях уклонения ООО «М» от реального исполнения денежных обязательств перед кредиторами.

Суд первой инстанции в удовлетворении исковых требований отказал, отметив недоказанность факта непосредственного нарушения прав и законных интересов кредиторов в результате осуществления государственной регистрации. Суд также отметил, что кредиторы не привели доводов в обоснование того, что избранный ими способ защиты повлечет восстановление положения, существовавшего до реорганизации с учетом правовых последствий признания государственной регистрации недействительной.

 

Второй вариант – обратитьсяс иском о признании сделки по передаче активов от правопредшественника к правопреемнику недействительной либо иска о признании недействительной в целом сделки по реорганизации. Говоря о сделке, в данном контексте, как правило, подразумевается разделительный баланс. Практика судов по данному вопросу неоднозначная.

Некоторые суды не рассматривают реорганизацию как сделку. Так, например, по делу № 155ЭИП214783 суд первой инстанции отказал в иске в связи с тем, что истец не доказал наличие обстоятельств для признания сделки недействительной. Апелляционная инстанция согласилась с этим. Верховный Суд пришел к выводу, что баланс не является сделкой, и он не может быть оспорен по основаниям недействительности сделок, ввиду следующего. Во-первых, имела место реорганизация юридического лица, неотъемлемой частью юридического состава которой является составление разделительного баланса. Во-вторых, разделительный баланс не может рассматриваться в качестве самостоятельной сделки по передаче имущества. В результате реорганизации к созданным обществам перешли не только права, но и обязанности реорганизуемого юридического лица.

В других случаях, суды признают, что разделительный баланс – сделка по передаче, но при вынесении решений действуют осмотрительно. Перспективы рассмотрения таких исков зависят от конкретных фактических обстоятельства и имеющейся доказательной базы.